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高偉平律師以案說法(第一期)《企業合資合作中容易發生糾紛的幾個問題》
發表時間:2017-06-26     閱讀次數:     字體:【

北京pk10冠军杀码 www.pkuuvj.com.cn 應江蘇商會董保平會長之邀,借助商會平臺,就企業經營發展過程中常見的涉法問題,根據案例談談自己的看法,與各位會友共勉。

企業的發展壯大離不開有效的經營管理,經營管理是過程,發展壯大是結果,沒有過程不可能有結果,什么樣的過程必然得到什么樣的結果。要保證經營管理過程的有效性,就必須依法經營,規范管理。只有實現依法經營和規范管理,才能最大限度地減少商業風險及涉法糾紛,也才能最大限度地?;て笠底隕淼暮戲ㄈㄒ?。

第一期:企業合資合作中容易發生糾紛的幾個問題

案例:

甲公司是一家民營房地產開發企業,在三亞亞龍灣有一塊500畝的旅游開發建設用地,甲公司希望能與位列500強的大企業合作,以該地為龍頭,通過后續開發最終建成占地2000畝的綜合性旅游產業園區。乙公司是一家實力雄厚的央企,但進入海南市場較晚,希望找一塊現成的熟地進行合作開發,作為迅速進入海南房地產市場的開端,再以強大的實力進行遠景規劃。兩家公司互有需求,一拍即合,很快簽訂了合資合同并成立了合資公司。甲公司以土地作價出資占股20%,乙公司以資金出資占股80%。合作公司所需的建設資金由乙公司以內部融資的方式解決,年息12%。合資公司納入乙方管理體系,財務合并報表。綜合產業園區規劃由乙公司負責方案論證并取得政府支持。

然而在一期項目建設過程中,雙方很快在規劃設計、建安成本、銷售計劃以及后續開發等方面出現矛盾并漸行漸遠,最終產生合資糾紛,導致合資項目擱淺。

一、合作伙伴不相適應

合資合作的目的是通過優勢互補、一加一大于二的資源整合來實現單一實體難以實現的市場預期,因此,合作伙伴的選擇至關重要,應當相互進行資本實力、市場運作能力、資源占有、信用等級、管理水平、價值取向以及合作意愿等軟硬件要素的綜合考察評估,得出相對比較真實的結論再決定能否合作,正如古人所說“道不同,不為謀”。本案中甲公司與乙公司看似需求互補,相見恨晚,實則相互之間并不真正適應。甲公司是民企,希望借助央企開發品牌項目,實現該項目的利益最大化;乙公司是央企,希望通過與甲公司合作占有一席之地,再憑借強大實力拓展市場,實現在海南當地的長遠發展,并不看重該項目產生的“小利”。因此,雙方合資開發該項目的愿望和目的并不一致,合作中產生糾紛也就在所難免。

二、股份占比不合理

合資公司的出資(股份)具有兩大功能,一是責任功能,即股東以出資額承擔有限責任;二是權利功能,即股東通過所持股份行使股東權利。股東的出資有大小,但股東的權利是平等的,股東有哪些權利以及如何實現這些權利法律規定的很清楚。實踐中許多出資人認為誰出的錢多誰當大股東,而忽視股東之間的制衡作用。本案中甲乙公司的出資比例為2:8,也就是說乙公司具有合資公司超過三分之二的絕對控股權,加上乙公司的央企身份及國有資產的強勢地位,這樣的股份結構對作為民企的甲公司非常不利。因此,在合資公司的股份配比上不能簡單地以實力為標準,應當根據合資項目的需求綜合考量,比如:可以采取引入第三方出資的方式優化股份結構,防止一家獨大,避免大股東濫用絕對控股權。

三、合資合同、公司章程不規范

本案中甲公司出于急于“傍大款”的心態,在簽訂合資合同及制定公司章程中幾乎一邊倒地賦予乙公司對合資公司的經營管理決策權,造成契約失衡,在產生矛盾時對乙公司難以有效形成制約。比如:雙方雖然共同制定了該項目后續開發方案,但基于合資合同的授權,乙公司在該項目一期開發過程中認為原方案不切實際而重新單方面修改了后續開發方案,而甲公司卻不知情;再比如:合資合同授權乙公司內部融資,年息高達12%,結果造成一期項目尚未完工,需要支付乙公司內部系統的利息已達數億元,對甲公司極不公平。因此,簽訂合資合同或制定公司章程決非僅僅是律師或專業人員的工作,而是事關合資項目成敗的關健環節,應當慎之又慎,落筆蓋章前應當由高管層逐句逐條進行斟酌會審,老板更應做到對合同及章程內容心知肚明,以免日后遺憾。

四、合資公司組織機構不健全

合資公司雖然設立了股東會、董事會,甲公司委派了副總經理,但實際上不能正常發揮作用。乙公司以國企的慣性思維行事,往往自說自話,先斬后奏。甲公司一廂情愿,落得清閑,等到發現問題,為時已晚。比如:乙公司背著甲公司自行組織合資項目的招投標并選定其關聯公司中標、建安成本遠高于市場行情等情況都是在產生矛盾之后甲公司才得知的。股東會、董事會以及公司高管的權利義務能否有效執行決定了合資公司經營管理的效能發揮。甲公司出于對乙公司的信任而忽視在合資公司組織機構中依法行使權利和履行義務,乙公司誤認為甲公司完全放手,造成合資公司組織機構形同虛設,也是導致雙方矛盾最終激化的主要原因之一。

個人觀點,謹作參考。

 
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